9月9日，中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會召開了第240期藍(lán)海沙龍——網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為所涉焦點問題研討會。會議由中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會副秘書長宋茂恩主持，中國經(jīng)濟體制改革研究會副會長、國家發(fā)展改革委價格監(jiān)督檢查與反壟斷局原副局長、國家市場監(jiān)管總局價格監(jiān)督檢查和反不正當(dāng)競爭局原副局長李青，中國人民大學(xué)法學(xué)院教授楊東，中國政法大學(xué)比較法教授劉文杰，中國信息通信研究院政經(jīng)所監(jiān)管研究部主任李強治，中國社科院大學(xué)法學(xué)院副教授韓偉等專家參加會議并發(fā)言。

宋茂恩首先介紹了會議背景。他表示，近年來，我國網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟迅猛發(fā)展，但網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域的不正當(dāng)競爭行為也大量出現(xiàn)，以網(wǎng)絡(luò)新技術(shù)為載體，新型表現(xiàn)形式層出不窮。其中“互聯(lián)網(wǎng)封禁”“惡意不兼容”“干擾排序”“大數(shù)據(jù)殺熟”等行為屢屢成為輿論的焦點。為了對網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域特有的、利用技術(shù)手段實施的不正當(dāng)競爭行為做出專門規(guī)制，最高院近期出臺了針對互聯(lián)網(wǎng)專條的司法解釋征求意見稿，市場監(jiān)管總局也出臺了《禁止網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為規(guī)定（公開征求意見稿）》。依據(jù)相關(guān)法規(guī)，如何區(qū)分企業(yè)正當(dāng)商業(yè)行為與不正當(dāng)競爭行為，如何對網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域不正當(dāng)競爭行為進行規(guī)制，如何維護公平競爭的網(wǎng)絡(luò)市場競爭秩序，成為亟待進一步討論厘清的問題。

韓偉表示，政府在對網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制中，首先可以利用新規(guī)提升市場預(yù)期?！斗床徽?dāng)競爭法》聚焦特定行為，采取負(fù)面清單規(guī)則，規(guī)則適用的明確性非常關(guān)鍵。應(yīng)確保規(guī)則細(xì)化的邏輯一致性，讓新規(guī)能提升市場對法律適用的預(yù)期，避免增加新的模糊性。其次，新規(guī)內(nèi)容的制定應(yīng)協(xié)調(diào)不同法律，封禁、干擾排序、大數(shù)據(jù)殺熟等社會關(guān)切的熱點問題同時涉及多部法律。反不正當(dāng)競爭規(guī)則細(xì)化過程中，需要綜合考慮其他部門法對特定問題能否進行更為有效的規(guī)范，避免不同法律的重復(fù)適用以及潛在沖突。再次，執(zhí)法時要區(qū)分行政、司法。反不正當(dāng)競爭行政執(zhí)法應(yīng)嚴(yán)格限定于公共利益的維護，應(yīng)聚焦特定行為導(dǎo)致的市場失靈意義上的競爭秩序受損。

李強治表示，網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為區(qū)別于線下傳統(tǒng)行為，具有形式變化更快、技術(shù)應(yīng)用更多、影響范圍更廣的特點，對當(dāng)前在網(wǎng)絡(luò)上常見的不正當(dāng)競爭行為進行要素細(xì)化、提煉是非常必要的，包括明確行業(yè)慣例、擾亂競爭秩序等不構(gòu)成實施不正當(dāng)競爭行為的理由，不僅有利于增強現(xiàn)行法律文件的適用性，為各級監(jiān)管機構(gòu)開展行政執(zhí)法提供依據(jù)，更有利于引導(dǎo)和規(guī)范企業(yè)競爭行為，創(chuàng)造公平競爭的營商環(huán)境。但是，網(wǎng)絡(luò)競爭行為的違法性認(rèn)定仍有較多不確定性，部門規(guī)章應(yīng)設(shè)置合理的監(jiān)管邊界，明確違法行為類型，堅持底線思維，避免一刀切。同時，應(yīng)做好與多部法律文件的銜接，堅持依法行政，避免脫節(jié)或泛化。

劉文杰表示，在《反不正當(dāng)競爭法》領(lǐng)域的行政執(zhí)法中，同樣應(yīng)當(dāng)堅持過錯原則。只有在具備過錯要件的前提下，才能對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的不正當(dāng)競爭行為作出處罰。行政規(guī)章中應(yīng)當(dāng)對網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)競爭行為加以要件化，避免以構(gòu)成要件之名重復(fù)規(guī)定一般條款，這樣既不能起到對市場經(jīng)營者的指引作用，也使得行政執(zhí)法具有不確定性。此外，應(yīng)當(dāng)堅持《反不正當(dāng)競爭法》與《反壟斷法》在體系規(guī)則上的區(qū)分，經(jīng)營者原則上不得妨礙消費者尋求其他經(jīng)營者的商品或者服務(wù)，但也沒有主動為其他經(jīng)營者提供交易空間的義務(wù)。以所謂“互聯(lián)網(wǎng)封禁”為例，如果簡單規(guī)定“經(jīng)營者不得攔截、屏蔽特定信息服務(wù)提供商的信息內(nèi)容及頁面”，就使得大量的經(jīng)營者受消費者指令而實施攔截、屏蔽有害信息、釣魚頁面等的有益行為變成了非法。但如果經(jīng)營者處于市場支配地位，根據(jù)反壟斷法中的相關(guān)規(guī)定，就不得濫用市場支配地位，差別對待其他經(jīng)營者，排除、限制競爭。

楊東表示，他曾主持《反不正當(dāng)競爭法》修改中互聯(lián)網(wǎng)條款的研究和草案起草工作?！斗床徽?dāng)競爭法》不是侵權(quán)法和行政法，本質(zhì)定位是競爭法，維護經(jīng)濟市場競爭秩序，還起到一個在特定歷史背景之下《反壟斷法》起不到的重要作用。當(dāng)今時代數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展如此迅速，而在傳統(tǒng)的《反壟斷法》對互聯(lián)網(wǎng)平臺進行支配地位認(rèn)定出現(xiàn)困難時，更需要充分利用反不正當(dāng)競爭法，進一步完善、豐富、細(xì)化反不正當(dāng)競爭法，為執(zhí)法機構(gòu)多提供管控、執(zhí)法依據(jù)。同時，由于平臺具有強大的技術(shù)手段和資本資源，其進行侵權(quán)行為時認(rèn)定困難，故政府監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)強化對互聯(lián)網(wǎng)平臺的監(jiān)管和平臺自身義務(wù)，預(yù)防其對經(jīng)濟秩序及競爭的破壞。例如，如果相互屏蔽、封禁、不開放形成了一種行業(yè)慣例，那這樣的慣例必須要打破。

李青表示，對于如何維護公平競爭的網(wǎng)絡(luò)市場競爭秩序，第一，政府要在市場不能發(fā)揮作用或者不能發(fā)揮好作用的時候介入，反不正當(dāng)競爭的監(jiān)管也是政府發(fā)揮作用的一個重要方面。第二，政府在監(jiān)管中要選擇好的路徑，否則有良好的愿望不一定會有良好的結(jié)果。第三，政府還要平衡好各種價值目標(biāo)。比如國家安全、社會治理、經(jīng)濟發(fā)展、市場競爭等。其中，國家安全肯定是高于其他價值目標(biāo)的。第四，政府出臺的規(guī)定要盡可能簡潔明確，既利于各級行政執(zhí)法機構(gòu)保持執(zhí)法的一致性，也利于企業(yè)的自我合規(guī)。

通過各界專家的充分研討可以發(fā)現(xiàn)，新出臺的一系列法律法規(guī)給相關(guān)機構(gòu)提供了更全面的監(jiān)管與執(zhí)法依據(jù)，提升了市場與行業(yè)對法律適用的預(yù)期，更好地規(guī)范了企業(yè)的行為，為維護公平競爭的市場秩序提供了制度保證。政府在法規(guī)制定過程中應(yīng)注意相關(guān)法律法規(guī)間的銜接，執(zhí)法要有針對性地選取適用法律，堅持依法行政，尊重市場規(guī)律，讓互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)通過自身競爭力的發(fā)展，進一步推動經(jīng)濟社會發(fā)展、國家科技進步。